Топ-10 причин для отказа в вычете по НДС

Действующим налоговым законодательством предусмотрена возможность уменьшения суммы НДС в случаях, предусмотренных законом. Однако на практике налогоплательщики сталкиваются со случаями, когда уменьшение налога налоговым органом не принимается. В связи с чем руководитель департамента налогового консалтинга АКГ «БАЗИС» Юлия Бородынкина проанализировала топ-10 причин отказов в вычете по НДС.

1. Ошибки в налоговой отчетности.

Так, вычеты по НДС носят заявительный характер и являются правом, а не обязанностью налогоплательщика. При проверке декларации налоговым органом может быть установлено следующее:

- декларация не соответствует законодательно установленной форме;

- в декларации содержатся ошибки (например, в исчислении);

- заявление подано по истечении трехлетнего срока.

В данном случае налоговый орган на основании ст. 88 НК РФ вправе направить требование о представлении пояснений, в том числе с предложением подать уточненную налоговую декларацию.

2. Ошибки в бухгалтерской отчетности.

В данном случае речь идет о неправильном отражении (неотражении) фактов хозяйственной деятельности налогоплательщика (например, неотражение операций, подлежащих налогообложению). Вместе с тем, в случае обнаружения ошибок в обязательной бухгалтерской отчётности, налогоплательщик вправе представить исправленную отчетность в порядке, установленном Федеральным законом от 06.12.2011 N 402-ФЗ. Дополнительно отметим, что Федеральным законом от 30.12.2021 N 435-ФЗ  уточнен порядок представления отчетности, а также увеличены сроки исправления.

3. Расхождение («разрыв») НДС.

Расхождение или «разрыв» НДС налоговым органом выявляется при помощи программы СУР АСК НДС-2. Программа устанавливает разрыв, если не нашла операцию, отраженную в декларации налогоплательщика, в отчетности его контрагента. Указанное может возникнуть, например, если покупатель неправильно отразил в декларации реквизиты счета-фактуры, или поставщик отразил счет-фактуру в одном квартале, а покупатель в другом, или налогоплательщик–покупатель отразил в книге покупок входящий НДС, а продавец в книге продаж - нет.

4. Ошибки в счет-фактуре.

В данном случае налоговым органом может быть установлено расхождение предмета договора и данных, указанных в графе 1а счета-фактуры, суммы договора и стоимости товара/работ/услуг в счете-фактуре, указание неюридического адреса контрагента, подпись неустановленного лица, выставление с нарушением срока и др. Нередко налоговый орган приходит к подобным выводам без учета изменений, возникших в правоотношениях налогоплательщика с контрагентом.

5. Недостаточность (отсутствие) документов.

Налоговый орган должен удостовериться, что сделка реально исполнена, а отсутствие той или иной документации может послужить основанием для отказа в вычете по НДС. Например, известны ситуации, когда контрагент ликвидирован, в связи с чем встречная проверка невозможна, а возникшие правоотношения, по мнению налогового органа, не подтверждены. Либо же контрагент по встречной проверке не представил запрашиваемые налоговым органом документы. Так, нередко налоговым органом не принимаются вычеты по НДС в случае отсутствия товарно-транспортной накладной. Однако судебная практика в данном случае противоречива и суды в совокупности доказательств принимают как сторону налогового органа, так и сторону налогоплательщика.

6. Отсутствие должной осмотрительности при выборе контрагента.

Недобросовестное поведение контрагента может послужить основанием для отказа в вычете по НДС. Налоговый орган может прийти к подобному выводу, если контрагент создан незадолго до вступления в правоотношения с налогоплательщиком, а также в следующих случаях: недостоверность адреса регистрации, в том числе массовость, номинальность руководителя, отсутствие операций по счетам, отсутствие ресурсов для исполнения сделки, нетипичность заключенного договора (например, несоответствие основного вида деятельности контрагента и предмета договора) и др. Судебной практике по данному основанию известны решения как в пользу налогового органа, так и в пользу налогоплательщика. Прежде всего судами анализируется совокупность доказательств, представленных сторонами.  Вместе с тем, эксперты департамента налогового консалтинга ЮБ «Константа» обращают внимание субъектов на проверку контрагента через сервисы налоговой службы (https://egrul.nalog.ru; https://pb.nalog.ru/index.html), через открытые информационные источники «Контур.Фокус», «Спарк» и др., запрашивают у контрагента соответствующие лицензии, разрешения и др., проверяют деловую репутацию в СМИ, изучают финансовое положение.

7. Раздельный учет.

Иногда причиной для отказа в вычете по НДС может являться отсутствие раздельного учета. В соответствии с п.4 ст. 170 НК РФ раздельный учет входного НДС надо вести, если у вас есть облагаемые и не облагаемые НДС операции. Исключение из данного пункта применяется к тем налоговым периодам, в которых доля совокупных расходов, реализация которых не подлежат налогообложению, не превышает 5 % общей величины совокупных расходов налогоплательщика.

8. Недействительный договор.

Налоговым органом может быть отказано в вычете по НДС в случае, если налоговым органом будет установлена недействительность сделки. Например, несоответствие формы договора  (в том числе отсутствие государственной регистрации). Обратим внимание, что нередко налоговым органом игнорируются нормы гражданского законодательства и не всегда несоблюдение формы договора влечет его ничтожность.

9. Создание формального документооборота.

Нередко налоговый орган обосновывает отказ в вычете по НДС по мотивам отсутствия реального исполнения сделки и создания налогоплательщиком формального документооборота, направленного на получение незаконной  налоговой выгоды. Отметим, что в данном случае налоговый орган указывает именно на нереальность исполнения сделки ни как силами налогоплательщика, ни как силами контрагента. Вместе с тем, в силу п. 7 ст. 3 НК РФ, судебная практика разрешения налоговых споров исходит из презумпции добросовестности налогоплательщиков и иных участников правоотношений в сфере экономики. В связи с этим предполагается, что действия налогоплательщика, имеющие своим результатом получение налоговой выгоды, экономически оправданы.

10. Применение вычета в другом отчетном налоговом периоде.

Иногда налоговый орган отказывает в вычете по НДС по  причине того, что право налогоплательщика на вычет реализовано не в том налоговом периоде, в котором возникли законодательно установленные условия для его применения. Однако указанная позиция противоречит позиции высших судов, а также нормам налогового кодекса, поскольку вычет по НДС является правом налогоплательщика, а не обязанностью. Однако обязательным является соблюдение трёхлетнего срока в соответствии с п. 2 ст. 173 НК РФ.

Таким образом, руководитель департамента налогового консалтинга АКГ «БАЗИС» Юлия Бородынкина рекомендует проявлять должную осмотрительность при выборе контрагентов, а также не пренебрегать квалифицированным юридическим и бухгалтерским сопровождением деятельности, облагаемой НДС.